企业刑事风险
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财务人员


企业风险篇
   ———————之财务人员

 
        中国刑法数目繁多,企业刑事风险无处不在,做为一名企业家需要重视风险毋庸置疑,但企业员工认为风险离你太远的时代早已悄然结束,如今企业风险早已和每个员工息息相关,集中要体现在财务风险上。当前,我国刑法对涉及与财务职业性相关的刑事责任的罪名有:虚报注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪,欺诈发行股票、债券罪,隐匿、故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告罪,妨碍清算罪,逃税罪等。对于上市公司而言,财务总监涉及的罪名还有违规披露、不披露重要信息罪,背信损害上市公司利益罪,内幕交易、泄露内幕信息罪等。
一、案例分析
     明星电力的董事长周益明授意财务总监赵丽萍通过设立异地子公司搭建掏空上市公司的平台,一共拆借异地子公司资金7亿多元;虚构贸易交易,从上市公司套走1.48亿元资金; 利用明星这家电力公司及其控股子公司向银行担保,伪造上市公司董事会决议,利用上市公司为其银行贷款提供担保,担保金额累计达5亿多元;上述行为导致上市公司遭受巨大损失。最终公安机关以涉嫌挪用资金、职务侵占、合同诈骗等罪名于2005年底依法逮捕了公司董事长周益明以及财务总监赵丽萍。 或许入狱的财务总监会感觉很委屈,因为几乎所有的逃税、抽逃注册资本、挪用资金等均是老板授意,自己只是一个执行者而已。这属于认识上的误区。
      我国刑法规定的犯罪的主观要件为故意或过失,故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生;过失是指应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能免避免,以致发生这种结果。
       比如说,出于逃税的目的,总经理授意少列收入或者虚列支出,财务总监在明知或者应知的情形下,则会构成刑法意义上的故意或过失,从而构成共同犯罪。
       又如在真功夫原董事长蔡达标涉嫌职务侵占罪、挪用资金罪及抽逃出资罪的刑事诉讼中,真功夫的原财务总监洪人刚被指控为共同犯罪。 根据检察机关的指控,2009年9月至2009年12月间,蔡达标指示财务总监洪人刚通过虚构合同,转走真功夫500万元,套现后转入蔡达标个人银行账号使用,公诉机关认为二人共同构成职务侵占罪;在2009年9月间,蔡达标指示洪人刚等人,虚构开发等项目支出,以预付款方式挪用公司资金共800万元且占用时间超过3个月,公诉机关指控二人共同构成挪用资金罪; 2009年8月,蔡达标为使东莞某创业投资公司增资到3010万元,利用该公司向银行贷款,在同年8月24日使该公司第一次成功增资至1510万元后,即指示财务总监洪人刚将该公司注册资本人民币1500万元抽逃至深圳某公司,套现后存入蔡达标私人账户,后再由蔡达标投入东莞某创业投资公司进行第二次增资,使该公司注册资本达3010万元,公诉机关指控二人共同构成抽逃出资罪。
由此可见,财务人员在给老板做事时,需要注意资金来源及流向,不可做违法及逾界的事情。
  • 财务总监如何防范法律风险呢?
      第一、增强法律风险意识
       财务人员特别是财务类高管应当意识到,其不但要对公司及公司股东承担责任,而且应对利益相关者承担责任。财务总监有责任监督企业的重大经营决策和财务信息的生产过程,有责任保证企业财务信息披露的真实性、完整性与可靠性。当违反高级管理人员的忠实与勤勉义务时,将会承担相应的法律责任。
      第二、掌握专业技能
       根据前文,财务总监承担法律责任大多体现在资金调动、款项支付以及税务处理等方面。为此,财务总监除了要具备相应的财务知识以外,相关的法律技术也要初步掌握,必要时寻求公司法律顾问的支持。
       1、关于母子公司的资金拆借【深圳法律顾问】
         母子公司的拆借在公司特别是集团公司中非常的频繁。在一个正常经营的公司中,这不会出现什么问题,但是一旦公司经营不善,内部人或者债权人向司法机关举报,往往构成抽逃公司注册资本罪或挪用公司资金罪,财务总监自然难逃其咎。
         根据司法实践,具备下述法律要件的母子公司之间的资金拆借可以避免抽逃注册资本或挪用资金的法律风险:
      (1)母子公司之间签署书面的借款协议且利率不低于银行同期贷款基准利率;
      (2)通过银行委托贷款;
      (3)股东会决议全体通过。
  如果财务高管要求管理层备妥相关法律文件,是可以避免拆借的相关问题的。
      2、关于信息披露
       2011年度,某排队IPO公司实现利润3200余万元,但是,该利润总额中含有从被投资企业分得的利润600余万元,而且该笔长期股权投资乃是因历史原因替一自然人代持。
这时面临的问题则是:如果如实披露,公司利润将减少18%,公司IPO可能会存在问题,如果不披露,自己可能会承担法律责任,此时公司相关财务人员,要么完全披露而将长期股权投资核销,要么通过一系列的运作使公司真正持有该等股权。只有这样才不至于殃及自身,使自身受到处罚。
      3、关于税务处理
      每个企业家都想少缴税金,但应省之有道,通过有理有据的操作合法避税,而决不能简单粗暴地通过少列收入多列支出还减少税负。财务总监必要时可寻求注册税务师或者税务律师的帮助。
张昆是郭向锋律师团队的一名实习律师,在盈科律师事务所上班,如果大家想要咨询公司股权转让或怎样购买股权的问题可以打电话或留言咨询。
 
      三、健全财务流程及制度【深圳法律顾问】
      企业法律风险无处不在,而财务风险又是企业法律风险的一个高发类风险情,做好财务法律风险防控的一个重要方面是健全财务流程及制度,财务制度中非常重要的一个方面是授权制度,一个良好的授权制度是财务总监拒绝总经理违法行为的杀手锏。为此,财务总监应要求董事会给财务总监和总经理出具明确的书面授权,即哪些事情是员工可以做的,哪些是员工可以拒绝的。
        一旦财务总监拒绝总经理的不合理的要求而受到解雇,这些资料可以成为其胜诉的关键性证据,从而可以极大地维护其合法权益。
 财务人员特别是总监决不可以为了保全自己的职位或者希望得到什么不该得到的利益而将法律与职业道德束之高阁。



 




 


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